[摘要]本文是關(guān)于2019年注會(huì)《經(jīng)濟(jì)法》中的重要知識(shí)點(diǎn)“ 抵押權(quán)”。

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　　【知識(shí)點(diǎn)】 抵押權(quán)(第三章 物權(quán)法律制度)

　　(一)抵押權(quán)的概念

　　抵押權(quán)，是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)抵押給債權(quán)人，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。其中，債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。

　　(二)抵押財(cái)產(chǎn)的范圍

　　1.可以抵押的財(cái)產(chǎn)(熟悉)

　　債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財(cái)產(chǎn)可以作為抵押物：

　　(1)建筑物(房屋)和其他土地附著物(林木)

　　(2)建設(shè)用地使用權(quán)(國(guó)有土地使用權(quán))

　　(3)以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)(集體土地使用權(quán))

　　【了解】荒地開(kāi)發(fā)利用需要錢(qián)，再不通過(guò)抵押弄錢(qián)，就更荒了

　　(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品

　　(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器

　　(6)交通運(yùn)輸工具

　　(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)(例如，農(nóng)作物)

　　【注意1】動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)都可以抵押

　　【注意2】土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可抵押范圍有限，只有以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以抵押，家庭承包的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)不得抵押

　　【注意3】只要法律沒(méi)有明文禁止，所有財(cái)產(chǎn)都可以設(shè)定抵押。

　　2.禁止抵押的財(cái)產(chǎn)

　　(1)土地所有權(quán)(國(guó)家所有或者集體所有)

　　(2)耕地、宅基地、自留山、自留地等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外

　　【解釋】“除外”指的是可以抵押的財(cái)產(chǎn)中的“荒地”

　　(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施(教科文衛(wèi)設(shè)施)

　　(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)(權(quán)屬有爭(zhēng)議)

　　(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)(查扣監(jiān))

　　(三)抵押權(quán)的設(shè)立

　　1.訂立抵押合同

　　設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式訂立抵押合同。

　　(1)抵押合同≠抵押權(quán)

　　抵押合同依法成立時(shí)生效;應(yīng)當(dāng)辦理抵押權(quán)登記而沒(méi)有登記，只是抵押權(quán)沒(méi)有設(shè)立，并不影響抵押合同的生效。簡(jiǎn)言之，抵押登記與否，不影響合同效力。因?yàn)椋河喠⒑贤莻鶛?quán)行為，抵押登記是物權(quán)行為。

　　(2)禁止流押條款

　　①在抵押合同中，抵押權(quán)人與抵押人不得約定，債務(wù)履行期屆滿債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，抵押物的所有權(quán)歸債權(quán)人所有。

　　②如果抵押合同中約定了這樣條款，該條款無(wú)效，即流押條款無(wú)效。

　　③但是該條款的無(wú)效不影響抵押合同其他內(nèi)容的效力。

　　2.抵押登記

　　設(shè)立抵押權(quán)應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠遣煌牡盅贺?cái)產(chǎn)，登記產(chǎn)生的效力有所不同，具體有登記生效主義和登記對(duì)抗主義兩種情形。

　　(1)登記生效主義

　　以不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定抵押的，必須辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。如果當(dāng)事人未辦理登記，抵押權(quán)不成立。簡(jiǎn)言之，登記之時(shí)即是設(shè)立之日。

　　【注意1】當(dāng)事人未辦理登記，抵押權(quán)不成立，但是抵押合同已經(jīng)生效

　　【注意2】以下財(cái)產(chǎn)設(shè)立抵押時(shí)必須進(jìn)行登記

　　①建筑物和其他土地附著物

　　②建設(shè)用地使用權(quán)

　　③以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)

　　④正在建造的建筑物

　　(2)登記對(duì)抗主義

　　以動(dòng)產(chǎn)設(shè)定抵押的，無(wú)論當(dāng)事人是否辦理登記，抵押權(quán)均自抵押合同生效時(shí)設(shè)立。因此，抵押合同生效之時(shí)，即是抵押權(quán)設(shè)立之日。如果當(dāng)事人未辦理登記，不得對(duì)抗善意第三人。

　　【注意1】動(dòng)產(chǎn)抵押即使登記了，抵押權(quán)也是自抵押合同生效時(shí)設(shè)立，而不是登記之日

　　【注意2】以下財(cái)產(chǎn)設(shè)立抵押時(shí)需進(jìn)行登記

　　①生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品

　　②正在建造的船舶、航空器

　　③交通運(yùn)輸工具

　　>>>>2019年CPA《經(jīng)濟(jì)法》教材高頻考點(diǎn)匯總

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責(zé)任編輯：雨田